Propuesta de la “Tarjeta de Oro” de Trump y el futuro del EB-5: Lo que los inversionistas deben saber

El 25 de febrero de 2025, el presidente Donald Trump anunció una propuesta radical para eliminar el Programa de Inmigrante Inversionista EB-5 y reemplazarlo con una visa “Tarjeta de Oro” que requeriría una tarifa de $5 millones, un contraste notable con la estructura actual del EB-5.

El programa EB-5, que ha estado en vigor desde 1990, actualmente permite a los inversionistas extranjeros obtener tarjetas verdes estadounidenses al invertir entre $800,000 y $1.05 millones en un negocio que cree al menos diez empleos a tiempo completo. Estas inversiones suelen devolverse a los inversionistas con un retorno de inversión a lo largo del tiempo. La alternativa propuesta por el presidente Trump cuadruplicaría el umbral de inversión, aparentemente sin ninguna posibilidad de que los fondos se devuelvan o generen ingresos, lo que podría excluir a una parte significativa de los inversionistas potenciales.

En particular, el Programa EB-5 ha sido reautorizado hasta 2027 por la Ley de Reforma e Integridad del EB-5 (RIA) de 2022. Pero, ¿puede un presidente desmantelar unilateralmente el programa EB-5 por completo? ¿Y qué significa esto para los inversionistas actuales y futuros? Aquí está lo que la historia, el precedente legal y la ley de inmigración sugieren.

¿Puede un presidente cancelar el EB-5?
A pesar de la promesa de campaña de Trump, él no tiene la autoridad unilateral para eliminar el programa EB-5. Existen argumentos sólidos en la Constitución de EE.UU. que respaldan esta posición.

La Constitución de EE.UU. no menciona explícitamente la inmigración; sin embargo, el precedente del Tribunal Supremo establece que el Congreso tiene poder “plenamente” sobre la inmigración, otorgándole autoridad completa para determinar la admisión y exclusión de extranjeros. Este poder se deriva de varias disposiciones constitucionales:

1. Cláusula de naturalización: El Artículo I, Sección 8, Cláusula 4 otorga al Congreso el poder de “establecer una regla uniforme de naturalización”. Aunque esta cláusula se refiere directamente al proceso por el cual los no ciudadanos adquieren la ciudadanía, se ha interpretado como un control significativo del Congreso sobre las políticas migratorias.
2. Cláusula de comercio exterior: El Artículo I, Sección 8, Cláusula 3 otorga al Congreso el poder de “regular el comercio con naciones extranjeras”. Esto se ha citado como base para la autoridad del Congreso sobre la inmigración.
3. Cláusula necesaria y adecuada: El Artículo I, Sección 8, Cláusula 18 permite al Congreso crear todas las leyes necesarias y adecuadas para ejecutar sus poderes enumerados, incluidos los relacionados con la inmigración.

El Tribunal Supremo ha confirmado la autoridad del Congreso sobre la inmigración en casos como Kleindienst v. Mandel, afirmando que el Tribunal ha “sostenido el poder ‘plenario’ del Congreso para hacer reglas sobre la admisión de extranjeros y excluir a aquellos que poseen características que el Congreso ha prohibido.”

Esto implica que el presidente tiene poderes ejecutivos sobre la aplicación de la inmigración, pero no puede ignorar la Ley de Inmigración y Nacionalidad (INA). La Constitución exige que las leyes sean ejecutadas fielmente, y los tribunales probablemente harían cumplir las disposiciones del EB-5 a pesar de cualquier intento de ignorarlas. Solo el Congreso puede modificar la INA.

Para terminar con el programa EB-5, la administración Trump necesitaría que el Congreso apruebe un proyecto de ley. En el Senado, se requieren 60 votos para superar un obstruccionismo, pero los republicanos solo tienen 53 escaños, muchos de los cuales apoyan el EB-5. Sin al menos siete votos demócratas, es improbable que la legislación para abolir el programa tenga éxito.

Sin embargo, aunque un presidente no pueda abolir el programa por completo, una administración aún podría tomar medidas para interrumpirlo o restringirlo significativamente.

Cómo una administración podría intentar debilitar el EB-5 sin eliminarlo

Aunque la administración Trump no podría eliminar el EB-5 de inmediato, podría usar su autoridad ejecutiva para intentar hacer que el programa sea menos efectivo. Por ejemplo, su administración podría intentar:

• Retrasar el procesamiento: Aumentando los retrasos en el USCIS o desviando recursos de la agencia, las solicitudes de EB-5 podrían enfrentar años de demoras.
• Restringir la emisión de visas: El presidente Trump podría intentar invocar el 8 U.S.C. § 1182(f), que se refiere a la suspensión de la entrada o imposición de restricciones por parte del presidente, para justificar la suspensión o limitación de la aprobación de visas para los inversionistas EB-5, como lo hizo con otras categorías de visas durante su presidencia anterior.
• Endurecer las adjudicaciones: La administración podría imponer interpretaciones más estrictas de los requisitos del programa, dificultando que los inversionistas obtengan aprobaciones, por ejemplo, aumentando el escrutinio sobre el origen de los fondos.

Dicho esto, tales medidas, si se intentan, seguramente enfrentarían una dura batalla en los tribunales.

Contramedidas legales y políticas contra los ataques al EB-5

Si una segunda administración de Trump intenta obstaculizar el Programa de Inmigrante Inversionista EB-5, se podrían implementar una serie de contramedidas legales y políticas para resistir el esfuerzo. Dado los precedentes históricos y la base legal del EB-5, cualquier intento de detener las adjudicaciones, imponer retrasos extremos en el procesamiento o reemplazar el programa unilateralmente probablemente enfrentaría desafíos legales inmediatos y resistencia por parte del Congreso.

Demandas e interdictos: Usando los tribunales para impugnar acciones arbitrarias

Cualquier disrupción significativa en el procesamiento del EB-5—ya sea a través de retrasos deliberados en las adjudicaciones o nuevas reglas restrictivas—probablemente desencadenaría demandas de inversionistas, centros regionales y partes interesadas en los negocios. Según la Ley de Procedimiento Administrativo (APA, por sus siglas en inglés), las agencias deben justificar los cambios importantes en las políticas con una toma de decisiones razonada.

Invocando la APA, los tribunales han anulado repetidamente las políticas migratorias que se consideran “arbitrarias y caprichosas“. Los demandantes podrían argumentar que los retrasos injustificados en el procesamiento o la suspensión efectiva de las adjudicaciones de EB-5 violan las obligaciones legales existentes bajo la Ley de Inmigración y Nacionalidad (INA), obligando al USCIS a continuar aceptando y procesando las peticiones.

Revisión judicial: Exceso de poder ejecutivo

Si la administración de Trump busca terminar con el EB-5 mediante una acción ejecutiva en lugar de legislación, los desafíos legales podrían argumentar que tal medida constituye un exceso de poder ejecutivo indebido. Este argumento podría usarse para prevenir una suspensión unilateral del EB-5, especialmente si la administración no sigue el proceso legalmente requerido de notificación y comentario o se basa en justificaciones legalmente dudosas. Dado que el EB-5 está profundamente arraigado en la ley federal, es probable que los tribunales examinen detenidamente cualquier intento de eludir al Congreso en el desmantelamiento o reemplazo del programa.

Resistencia congresional y empresarial: El poder de los intereses económicos

Más allá de los tribunales, poderosos actores de la industria, incluidos desarrolladores inmobiliarios, firmas de inversión y centros regionales, probablemente ejercerán presión contra cualquier intento de debilitar o eliminar el EB-5. De hecho, muchos de ellos ya se han movilizado en cuestión de días después del anuncio.

El programa ha sido, durante mucho tiempo, una fuente crítica de inversión extranjera directa, particularmente en proyectos inmobiliarios comerciales e infraestructura. La lucha en 2022 por la reautorización del EB-5 en el Congreso y en los pasillos de Washington DC demostró que existe un apoyo bipartidista para los beneficios económicos del programa, lo que hace difícil que la administración elimine el EB-5 sin una resistencia significativa de los legisladores de ambos partidos. Las coaliciones empresariales probablemente trabajarán para presionar al Congreso para bloquear los cambios regulatorios, insertar protecciones para el EB-5 en la legislación que debe aprobarse o incluso anular las acciones ejecutivas mediante nuevas salvaguardias legales.

Si bien una futura administración de Trump podría intentar socavar el EB-5 mediante obstáculos procedimentales, la historia sugiere que existen mecanismos legales y políticos para contrarrestar tales esfuerzos. Aprovechando los tribunales, las protecciones legales y los intereses económicos, los actores involucrados podrían montar una defensa formidable contra cualquier intento de desmantelar el programa o reemplazarlo con una alternativa más restrictiva.

Protecciones de “propuesta de exención” o “propuesta de cláusula de abuelo” para los inversionistas existentes de EB-5

Incluso si una futura administración intenta limitar el EB-5, los inversionistas existentes tienen protecciones legales gracias a la Ley de Reforma e Integridad del EB-5 de 2022 (RIA, por sus siglas en inglés). Esta ley incluye una disposición crítica de “la cláusula del abuelo” que protege a los inversores que presenten sus peticiones antes del 1 de octubre de 2026. Además, la RIA deja claro que los montos a invertir para calificar al programa EB-5 no serán revisados hasta 2027.

Según la Sección 105(c) de la RIA, las peticiones de EB-5 presentadas antes de la fecha de expiración del programa “continuarán” siendo adjudicadas bajo las leyes y políticas vigentes en el momento de la presentación.

Además, el precedente legal respalda la idea de que el gobierno no puede cambiar retroactivamente los beneficios migratorios.

Esto significa que los inversionistas que ya han presentado sus peticiones I-526 no pueden ser rechazados debido a cambios futuros.

¿Qué deben hacer los inversionistas de EB-5 ahora?

Si eres un solicitante actual de EB-5:

• Tu petición está protegida por la Sección 105(c) de la RIA y tus condiciones al momento de la presentación seguirán siendo respetadas en el futuro.
• Continúa con el proceso de biometría, solicitudes de evidencia (RFE) y procesamiento consular.
• No pierdas los plazos y sigue en contacto con tus representantes legales para recibir actualizaciones sobre la situación.

Si eres un inversionista potencial: 

• La forma más segura de obtener una tarjeta verde de EB-5 es presentar tu solicitud antes del 1 de octubre de 2026, cuando expiren las protecciones actuales, o incluso antes para evitar cualquier obstáculo innecesario que la administración de Trump podría intentar imponer. 
• Dado el historial de Trump con cambios rápidos en las políticas migratorias, aquellos interesados en el EB-5 deben actuar rápidamente para evitar restricciones futuras.

Conclusión:

La propuesta de la “Tarjeta Dorada” de Trump no es una amenaza inmediata para el EB-5, pero señala una postura más dura hacia la inmigración por inversión. Aunque no puede cancelar unilateralmente el programa, podría usar poderes ejecutivos para ralentizar los tiempos de procesamiento, restringir la emisión de visas y endurecer las adjudicaciones. Si la historia es una guía, incluso bajo políticas restrictivas, los inversionistas que se inscriban antes de los cambios en las reglas eventualmente obtendrán sus tarjetas verdes. Esto se ha visto en el pasado reciente, cuando el programa EB-5 pasó por intentos de reforma tumultuosos entre 2019 y 2022.

Para los solicitantes actuales de EB-5, la ley RIA de 2022 garantiza la protección contra cambios retroactivos en la política. Sin embargo, para aquellos que están considerando una inversión, actuar pronto en lugar de tarde podría ser la mejor estrategia para protegerse contra futuras incertidumbres.

Si estás considerando el EB-5, te recomendamos proceder rápidamente y consultar con profesionales para salvaguardar tu camino migratorio de manera estructurada y eficiente.

SECCIÓN DE PREGUNTAS FRECUENTES

Para los inversionistas actuales de EB-5:

1. ¿Qué sucede con mi petición de EB-5 si el presidente Trump tiene éxito en eliminar el programa?
   Tu petición está protegida por la disposición de “la cláusula del abuelo” de la RIA, lo que significa que se procesa incluso si el programa se modifica o reemplaza.
2. ¿Puede USCIS dejar de procesar mi I-526 o I-829 debido a la propuesta de Trump?
   No. USCIS está legalmente obligado a procesar las peticiones según las reglas vigentes en el momento de la presentación (5 U.S.C. § 706(1), APA; Sección 105(c) de la RIA).
3. ¿Puede Trump impedir que obtenga mi tarjeta verde si tengo una I-526 aprobada?
   El presidente no puede revocar la elegibilidad para la tarjeta verde, pero podría ralentizar el procesamiento consular o limitar la emisión de visas bajo 8 U.S.C. § 1182(f). Si esto sucede, es probable que siga un litigio.
4. ¿Debo preocuparme por los retrasos?
   Posiblemente. La administración podría aumentar los tiempos de procesamiento, pero los tribunales han dictaminado que los retrasos injustificados pueden impugnarse mediante un recurso de amparo. Cualquier posible retraso será monitoreado de cerca por muchos profesionales. Los remedios legales están y estarán disponibles.
5. ¿Qué debo hacer ahora?
   • Continúa con el proceso de EB-5 sin demora.
   • Asegúrate de que todas las respuestas a las RFE (Solicitud de Evidencia) sean oportunas.
   • Monitorea las actualizaciones del boletín de visas para cambios en la disponibilidad de visas.
   • Mantente en contacto con tu asesor legal.

Para los inversionistas potenciales de EB-5:

1. ¿Es demasiado tarde para comenzar una solicitud de EB-5?
   No, pero el tiempo es crucial. La mejor manera de proteger tu elegibilidad es presentar tu I-526 antes del 1 de octubre de 2026, asegurándose de que estás cubierto bajo las reglas actuales. Si puedes, considerar hacerlo incluso antes para protegerse contra posibles intentos de la administración de Trump de atacar el programa EB-5.
2. ¿Podría cambiar el monto de la inversión bajo Trump?
   Sí, pero solo si el Congreso aprueba un cambio. Su propuesta de “Tarjeta Dorada” sugiere umbrales de inversión más altos en el futuro. Esto requeriría que el Congreso apoye la iniciativa, lo cual podría ser un desafío en el entorno político actual.
3. Si comienzo una petición de EB-5 ahora, ¿seré “protegido”?
   Sí, si presentas tu solicitud antes del 1 de octubre de 2026.
4. ¿Qué riesgos debo tener en cuenta?
   • Retrasos en la adjudicación debido a posibles ralentizaciones de la agencia.
   • Mayor escrutinio sobre la fuente de los fondos y la estructura de la inversión.
   • Posibles restricciones en el procesamiento de visas.
5. ¿Qué debo hacer ahora?
   • Inicia tu solicitud lo antes posible.
   • Trabaja con abogados y asesores experimentados en EB-5 para navegar cualquier cambio y posibles dificultades.
   • Mantente informado sobre los desarrollos de políticas y prepárate para posibles litigios si surgen políticas adversas.